p2p非法集资罪与非罪的界限在哪里

网络贷款近几年以创新金融的名义运营，但您都知道网贷有很大的风险型。甚至，从我国现行法律角度来讲，网贷具有非法集资的性质，那么非法集资罪与非罪的界限在哪里？下面我们以p2p网贷为例为您简单介绍一下非法集资罪与非罪的界限的有关知识。
  
  2014年4月21日，在银监会处置非法集资部际联席会议召开的新闻发布会上，联席会议官员总结网贷有三种情况涉及非法集资：
  
  (1)理财-资金池模式;
  
  (2)不合格借款人导致的非法集资风险;
  
  (3)庞氏骗局模式，即平台发假标自融，借新还旧。
  
  银监会官员的发言说明，目前监管层已经收缩了非法集资的认定标准，P2P网贷平台触及上述三种情况的将被按照非法集资来追究法律责任，除此之外，一般不认为是非法集资。
  
  非法集资不是刑法上的具体罪名，非法集资行为对应着刑法中集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪两个罪名。本文中，我们将顺着监管者的态度，并结合现行法律、司法解释，对上述三种非法集资情形下P2P平台经营者面临的合规风险进行具体的法律分析，并为广大P2P网贷平台厘定出具体明确的安全线，让网贷平台始终保持远离非法集资犯罪的边界。
  
  一、理财-资金池模式下的非法集资风险
  
  按照银监会官员的解释，理财-资金池模式是指一些P2P网络借贷平台通过将借款需求设计成理财产品出售给投资人，或先归集资金、再寻找借款对象等方式，使投资人资金进入平台账户，产生资金池。
  
  监管层之所以禁止P2P网贷平台采用资金池模式，是因为资金池模式下，投资人的资金具体投向不透明，无法实现投资人资金与借款人及借款标的的一一对应关系，投资人无从认清投资所面临的风险，只能依靠P2P平台提供隐性担保。这种情况下，P2P平台不再仅仅是信息中介，实际上变成了信用中介，成为了直接吸收公众存款的机构。这显然符合1998年7月国务院第247号令颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》中对“非法吸收公众存款”的定义，即 “未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动“，构成了刑法第176条所规定的非法吸收公众存款罪。
  
  搞资金池模式的P2P平台通常以理财产品的形式来向投资人吸收资金，但实际上理财产品≠资金池。是不是会触及资金池监管红线，关键是看平台是否实现了投资人与借款人和借款标的的一一对应关系，让投资人明确资金的具体投向。只要能确保投资人在放款之前，能够确切知道自己的资金用于哪个或哪些具体的投资项目，并对项目借款人姓名或单位名称、身份证号、职业、贷款金额、贷款用途、剩余期限等主要信息及相应的风险有所了解，那么就符合监管要求，不构成资金池。
  
  二、不合格借款人导致的非法集资风险
  
  监管层认为第二种可构成非法集资的情形是指，“一些P2P网络借贷平台经营者没有尽到借款人身份真实性的核查义务，未能及时发现甚至默许借款人在平台上以多个虚假借款人的名义发布大量虚假借款信息，向不特定多数人募集资金，用于投资房地产、股票、债券、期货等，有的直接将非法募集的资金高利贷出赚取利差。”
  
  这种情况下，借款人以虚假借款人名义借款，直接构成欺诈，其非法性更为明显，当同时具有非法占有目的时，就构成了刑法第192条规定的集资诈骗罪。P2P平台是否构成犯罪不能一概而论，要结合P2P网贷平台经营者的主观心理状态和平台参与放贷的方式等因素具体分析。
  
  1、投资人与借款人直接建立借款关系的情况下，P2P平台对虚假借款信息的发布予以默许或放任的态度，则P2P平台的经营者有可能构成集资诈骗罪的共犯。
  
  最高法院、最高检察院和公安部2014年联合下发的《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条规定，“为他人向社会公众非法吸收资金提供帮助，从中收取代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，构成非法集资共同犯罪的，应当依法追究刑事责任”。典型P2P网贷模式中，平台的盈利来源于撮合借款成功后从中收取的手续费，一般为借款金额的一定百分比，这完全符合上述《意见》的规定。
  
  2、投资人与借款人直接建立借款关系的情况下，P2P平台仅仅因为审查不严而未发现借款人发布的借款信息为虚假信息，则P2P平台的经营者既不构成集资诈骗罪(共犯)，也不构成非法吸收公众存款罪。
  
  因为审查不严在主观方面仅属于过失，欠缺犯意联络，所以无法与借款人一起构成集资诈骗的共同犯罪。在投资人与借款人直接建立借款关系的情况下，P2P平台只是提供信息中介，并不收取或持有借款人的资金，所以也不符合非法吸收公众存款罪的构成要件。
  
  为了能充分证明平台自身并不存在对虚假借款信息的放任和默许，而只是审查不严，P2P平台需按照严格制定风控流程，并对每一笔借款的审查工作都做好充分的审查记录。
  
  3、在平台实际控制人放贷给借款人，然后将债权分割转让给投资人，即债权转让模式下，P2P平台的经营者因审查不严而未发现借款人提供的借款信息为虚假信息，则可能构成非法吸收公众存款罪。
  
  债权转让模式解决了借款人与投资人对接的效率问题，选择平台经营者(通常是实际控制人)作为放贷人也能够从法律上保证了利息条款的合法性，可以说债权转让模式在P2P领域是个值得肯定的创举。但是从合规风险的角度上讲，债权转让模式将借款人行为的社会公众性转移给了平台经营者，借款人不再面对社会公众，而只是向平台经营者借款，反而本来只是信息中介身份的平台经营者，在将债权分割转让给投资人时，不得不代替借款人成为面向社会公众的集资人，这让P2P平台经营者面临着比投资人和借款人直接建立借款关系情形下更高的法律风险。一旦提供虚假借款信息的借款人未能如期还款，且P2P平台自身也无力代为偿还时，则 P2P网贷平台的经营者极有可能被以非法吸收公众存款罪追究刑事责任。
  
  P2P网贷平台原本只是借款人和投资人之间的信息中介，因为不以自身身份面向社会筹资，所以其行为并不符合最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕18号)第一条所描述的“非法吸收公众存款”。但债权转让模式下，P2P平台经营者向社会公众转让分割的债权时，便具备了“向社会公众即社会不特定对象吸收资金“的条件，离非法吸收公众存款的法律禁区更近了一步。
  
  三、借新还旧的非法集资风险
  
  监管层对这种情况的描述是，“个别P2P网络借贷平台经营者，发布虚假的高利借款标募集资金，并采用在前期借新贷还旧贷的庞氏骗局模式，短期内募集大量资金后用于自己生产经营，有的经营者甚至卷款潜逃。”
  
  庞氏骗局在我国又可称为“拆东墙补西墙”、“空手套白狼”，就是利用新投资人的钱来向老投资者支付利息和短期回报，以制造赚钱的假象进而骗取更多的投资。这种行为显然已经具有严重的社会危害性，理应受到刑事惩罚。根据平台经营者是否具有“以非法占有为目的”的主观意图，可分别按照集资诈骗罪或非法吸收公众存款罪追究其刑事责任。
  
  四、P2P网贷平台合规经营的安全指南
  
  对监管层表态的非法集资三种情形的进行法律梳理过后，P2P网贷平台在现行法律和政策环境下合规经营的安全线已经明了，简单可以概括为以下六项：
  
  1、坚守信息中介属性，不要企图成为类银行的金融机构;
  
  2、借款项目与投资要一一匹配;
  
  3、平台自身不应接触资金流转，谨慎采用债权转让模式;
  
  4、交易公开透明，投融资记录、资金流水及风控审查记录完备;
  
  5、坚持小额借款，分散匹配;
  
  6、严格风控审查，若违约率控制不好，则非法集资的风险必然增加。
  
  以上是我们为您简单介绍的有关非法集资罪与非罪的界限相关知识，从中可知网贷平台运营者能够坚守信息中介的身份，严格风控审查，把违约率降到最低，就可以远离非法集资。如果还有关于非法集资罪与非罪的疑惑，可以咨询相关律师。
  
  
  

·根据我国法律的规定经济诈骗能减刑吗？
      日常生活当中诈骗行为是比较常见的这种行为发生之后，那么是需要第一时间进行报警的，因为公安机关会根据具体的情况来进行处理。当然，在诈骗类型当中经济犯罪是比较严重的一种犯罪，因为它涉及到金额比较大，那么。根据我国法律的规定经济诈骗能减刑吗? 一、根据我国法律的规定经济诈骗能减刑吗? ...

·拘留时间增加的规定是什么？
       一、拘留时间增加的规定是什么? 拘留时间增加的规定是：在特殊情况下，经县以上公安机关负责人批准，提请审查批准逮捕的时间，在原有三日基础上延长一至四日;对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子经县级以上公安机关负责人批准，提请审查批准的时间可以延长至三十日。经过审查认为...

·检察院变更罪名后辩护词的内容有哪些？
      检察院变更罪名后辩护词的内容有哪些？ 一、检察院变更罪名后辩护词的内容有哪些? 辩护词，是被告人及其辩护人在诉讼过程中根据事实和法律所提出有利于被告人的材料和意见，部分地或全部地对控诉的内容进行申述、辩解、反驳控诉，以证明被告人无罪、罪轻，或者提出应当减轻、甚至免除刑事责任的...

·犯罪集团怎么量刑
      1、《刑法》第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，...

·刑事诉讼法上诉撤诉规定有哪些
      在我国的刑事诉讼法中，对于上诉以及撤诉等规定，作出了详细的介绍，这是由于在庭审过程中，由于双方证据的展开以及辩论，可能会出现很多情况。这时法官会基于证据等作出相应的判决，例如上诉的撤回。那么，根据我国刑事诉讼法上诉撤诉规定有哪些呢?我们一起来看一下吧。 刑事诉讼法上诉撤诉规定有...

·网络诈骗罪的量刑标准
      网络诈骗罪的量刑标准您对诈骗都不会很陌生，现在社会上的诈骗手段是比较多的，比如说信用卡诈骗，网络诈骗，电信诈骗等等。近些年，随着网络技术额发展，网络诈骗迅速的发展起来，很多人在网络上不经意的就受到诈骗，网络诈骗罪的量刑标准包括哪些内容? 一、网络诈骗罪的量刑标准 《关于经济犯罪案...

·容留卖淫罪的定罪量刑是怎样规定
      容留卖淫罪的定罪量刑是怎样规定引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。犯引诱、容留、介绍卖淫罪而情节严重的，一般有以下几种情形：1、多次引诱、容留、介绍他人卖淫的;2、引诱、容留、介绍多人卖淫的;3、引诱、...

·刑法中关于绑架罪的规定是怎样的
      刑法中关于绑架罪的规定是怎样的 一、刑法中关于绑架罪的规定是怎样的 《刑法》第二百三十九条　【绑架罪】以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 犯前款罪，杀害...

·侵犯商业秘密罪所构成的条件是什么？
      侵犯商业秘密罪所构成的条件是什么 1、侵犯商业秘密的主体 侵犯商业秘密的主体为一般主体。 为了保障商业秘密交易的安全，同时也为了促进交易各方的相互信赖，对于善意且有偿获取商业秘密之人借鉴“善意取得”制度提供保护，而对于恶意，或善意无偿之人，考虑到商业秘密权利人保护的必要性和...

·酒精含量168可判缓刑吗？
      酒精含量168可判缓刑吗?醉驾，血液酒精含量168毫克/100毫升，会被法院判处2-3个月的拘役，并处罚金数千元。缓刑的条件之一就是判处三年以下有期徒刑，所以是可以适用于缓刑的。如果没有无证驾驶、酒驾前科、超员超载等从重处罚的情节，可以判处缓刑。《刑法》第一百三十三条第二款规定：...

·绑架罪有谅解书的话可以减刑吗？
      一、绑架罪有谅解书的话可以减刑吗？可以减刑的；绑架罪，是勒索财物或者其他目的，使用暴力、胁迫或者其他方法，绑架他人的行为。或者绑架他人作为人质的行为。根据刑法第239条的规定，有下列情形之一的，应当立案：(1)以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑...